تنازع القوانين

على المدى تنازع القوانين ويستخدم في المقام الأول في الولايات المتحدة و كندا ، على الرغم من أنه قد حان أيضا إلى استخدام في المملكة المتحدة . في أماكن أخرى ، يشيع استخدام مصطلح القانون الدولي الخاص . ^[6] بعض العلماء من البلدان التي تستخدم تنازع القوانين يعتبرون مصطلح القانون الدولي الخاص محيرًا لأن مجموعة القوانين هذه لا تتكون من قوانين مطبقة دوليًا ، بل تتكون فقط من قوانين محلية ؛ لا يتضمن حساب التفاضل والتكامل القانون الدولي إلا عندما يكون لدى الدولة التزامات تعاهدية (وحتى ذلك الحين ، فقط إلى الحد الذي يجعل القانون المحلي الالتزامات التعاهدية قابلة للتنفيذ). ^[7] مصطلح القانون الدولي الخاص يأتي من ثنائية القانون الخاص / القانون العام في أنظمة القانون المدني . ^[8] في هذا الشكل من النظام القانوني ، لا يشير مصطلح القانون الدولي الخاص إلى مجموعة مواد قانونية دولية متفق عليها ، ولكنه يشير بالأحرى إلى تلك الأجزاء من القانون المحلي الخاص التي تنطبق على القضايا الدولية. ^[8]

الأهم من ذلك ، في حين أن تنازع القوانين يتعامل بشكل عام مع النزاعات ذات الطبيعة الدولية ، فإن القانون الواجب التطبيق نفسه هو القانون المحلي. هذا لأنه ، على عكس القانون الدولي العام (المعروف ببساطة باسم القانون الدولي ) ، فإن تنازع القوانين لا ينظم العلاقة بين البلدان ولكن بدلاً من ذلك كيف تنظم الدول الفردية داخليًا شؤون الأفراد الذين لهم صلات بأكثر من ولاية قضائية واحدة. من المؤكد ، كما هو الحال في سياقات أخرى ، أن القانون المحلي يمكن أن يتأثر بالمعاهدات الدولية التي يكون البلد طرفًا فيها.

علاوة على ذلك ، في الجمهوريات الفيدرالية حيث يتم سن قوانين جوهرية على المستوى دون الوطني - لا سيما في الولايات المتحدة - غالبًا ما تنشأ القضايا المتعلقة بتعارض القوانين في سياقات محلية بالكامل ، تتعلق بقوانين ولايات مختلفة (أو مقاطعات ، إلخ) بدلاً من قوانين أجنبية الدول.

اعترفت الأنظمة القانونية الغربية في البداية بالدعامة الأساسية لتعارض القوانين - أي أن "القانون الأجنبي ، في الحالات المناسبة ، يجب تطبيقه على القضايا الأجنبية" - في القرن الثاني عشر . ^[9] قبل ذلك ، كان النظام السائد هو قانون الأحوال الشخصية ، حيث كانت القوانين السارية على كل فرد تمليها المجموعة التي ينتمي إليها. ^{[9] في} البداية ، كان أسلوب هذه المجموعة من القوانين هو تحديد قانون الولاية القضائية الأكثر عدالة للتطبيق ؛ ومع ذلك ، مع مرور الوقت ، جاء القانون لصالح قواعد أكثر تحديدًا جيدًا. ^[10] تم تلخيص هذه القواعد بشكل منهجي من قبل أستاذ القانون بارتولوس دي ساكسوفيراتو في منتصف القرن الرابع عشر ، ^[11] وهو عمل تم الاستشهاد به مرارًا وتكرارًا على مدى القرون العديدة التالية. ^[12]

في وقت لاحق ، في القرن السابع عشر ، قام العديد من علماء القانون الهولنديين ، بمن فيهم كريستيان رودنبورغ ، وباولوس فويت ، ويوهانس فويت ، وأولريك هوبر ، بشرح فقه تنازع القوانين. ^[13] كانت مساهماتهم المفاهيمية الرئيسية ذات شقين: أولاً ، تتمتع الدول بسيادة كاملة داخل حدودها ، وبالتالي لا يمكن إجبارها على فرض القانون الأجنبي في محاكمها. ^[14] ثانيًا ، لكي تعمل النزاعات الدولية على القانون بشكل عقلاني ، يجب على الدول ممارسة المجاملة في تطبيق قوانين الآخرين ، لأن من مصلحتهم المشتركة القيام بذلك. ^[15]

في الولايات المتحدة ، تعود القضايا البارزة في مجال تنازع القوانين إلى صياغة الدستور على الأقل. كان هناك قلق ، على سبيل المثال ، بشأن مجموعة القوانين التي ستطبقها المحاكم الفيدرالية المنشأة حديثًا عند التعامل مع القضايا بين الأطراف من ولايات مختلفة ^[16] (نوع من القضايا المخصصة تحديدًا للمحاكم الفيدرالية ^[17] ). خلال العقدين الأولين بعد التصديق على الدستور ، تم التعامل مع هذه القضايا أكثر من مائة حالة ، على الرغم من أن مصطلح تنازع القوانين لم يستخدم بعد. ^[18]

إلى جانب التطورات المحلية المتعلقة بتعارض القوانين ، شهد القرن التاسع عشر أيضًا بدايات تعاون دولي كبير في هذا المجال. عقد الاجتماع الدولي الأول حول هذا الموضوع في ليما عامي 1887 و 1888 ؛ حضر مندوبون من خمس دول من أمريكا الجنوبية ، لكنهم فشلوا في التوصل إلى اتفاقية قابلة للتنفيذ. ^[19] نشأت الاتفاقيات المتعددة الأطراف الرئيسية الأولى حول موضوع تنازع القوانين من المؤتمر الأول لأمريكا الجنوبية للقانون الدولي الخاص ، الذي عقد في مونتفيديو من أغسطس 1888 إلى فبراير 1889. ^[19] دول أمريكا الجنوبية السبع الممثلة في وافق مؤتمر مونتفيديو على ثماني معاهدات ، والتي اعتمدت على نطاق واسع أفكار فريدريش كارل فون سافيني ، وتحديد القانون الواجب التطبيق على أساس أربعة أنواع من العلاقات الواقعية (محل الإقامة ، وموقع الشيء ، وموقع المعاملة ، وموقع المحكمة). ^[19]

بعد فترة وجيزة ، اجتمعت الدول الأوروبية في مؤتمر في لاهاي نظمه توبياس آسر في عام 1893. ^[20] تبع ذلك مؤتمرات متتالية في 1894 و 1900 و 1904. ^[20] مثل نظرائهم في مونتيفيديو ، أنتجت هذه المؤتمرات العديد من المؤتمرات متعددة الأطراف اتفاقيات حول مواضيع مختلفة في نطاق تنازع القوانين. ^[21] بعد ذلك ، تباطأت وتيرة هذه الاجتماعات ، مع انعقاد الاتفاقيات التالية في عامي 1925 و 1928. ^[22] عقد الاجتماع السابع في لاهاي في عام 1951 ، حيث أنشأت الدول الست عشرة المعنية مؤسسة دائمة للتعاون الدولي في قضايا تنازع القوانين. ^[22] تُعرف المنظمة اليوم باسم مؤتمر لاهاي للقانون الدولي الخاص (HCCH). اعتبارًا من ديسمبر 2020^[تحديث]تضم HCCH ستة وثمانين دولة عضوا. ^[23]

مع انتشار الاهتمام بهذا المجال في النصف الثاني من القرن العشرين ، بدأ الاتحاد الأوروبي في اتخاذ إجراءات لمواءمة فقه تناقض القوانين عبر الدول الأعضاء فيه. أولها اتفاقية بروكسل المتفق عليها في عام 1968 ، والتي تناولت مسائل الاختصاص القضائي للقضايا العابرة للحدود. ^[24] أعقب ذلك في عام 1980 اتفاقية روما ، التي تناولت قواعد اختيار القانون للنزاعات التعاقدية داخل الدول الأعضاء في الاتحاد الأوروبي. ^[25] في عام 2009 و 2010 على التوالي، سنت الاتحاد الأوروبي II ائحة روما إلى عنوان الاختيار من بين القانون في حالات الضرر ^[26] و تنظيم روما III إلى عنوان الاختيار من بين القانون في مسائل الطلاق. ^[27]

أحد الأسئلة الرئيسية التي يتم تناولها في إطار تعارض القوانين هو تحديد متى يجوز للهيئة التشريعية في ولاية قضائية معينة أن تشرع ، أو يمكن لمحكمة ولاية قضائية معينة الفصل بشكل صحيح ، فيما يتعلق بمسألة لها أبعاد خارج نطاق الولاية القضائية. يُعرف هذا باسم الاختصاص القضائي (ينقسم أحيانًا إلى اختصاص قضائي ، وسلطة الاستماع إلى قضية معينة ، والولاية القضائية الإلزامية ، وسلطة الهيئة التشريعية لتمرير قوانين تغطي سلوكًا معينًا). ^[28] مثل جميع جوانب تنازع القوانين ، يتم حل هذه المسألة في المقام الأول عن طريق القانون المحلي ، والذي قد يتضمن أو لا يدمج المعاهدات الدولية ذات الصلة أو المفاهيم القانونية عبر الوطنية الأخرى. ^{[29] ومع} ذلك ، بالنسبة للموضوعين الفرعيين الرئيسيين الآخرين لتضارب القانون (إنفاذ الأحكام ، واختيار القانون ، وكلاهما تمت مناقشتهما أدناه) ، فإن النظرية المتعلقة بالولاية القضائية قد طورت معايير دولية متسقة. ربما يرجع السبب في ذلك ، على عكس الموضوعات الفرعية الأخرى ، إلى أن الولاية القضائية تتعلق بالمسألة الشائكة بشكل خاص وهي متى يكون من المناسب لدولة ما أن تمارس سلطتها القسرية على الإطلاق ، بدلاً من مجرد كيفية القيام بذلك. ^[30]

هناك خمس قواعد للولاية القضائية معترف بها بشكل عام في القانون الدولي. هذه ليست حصرية ؛ قد يخضع فرد أو حدث ما لسلطة قضائية متزامنة في أكثر من مكان واحد. ^[31] هم كالتالي:

• الإقليمية - تتمتع الدولة بالولاية القضائية لتنظيم كل ما يحدث داخل حدودها الإقليمية. من بين جميع أسس الولاية القضائية ، يحظى مبدأ الإقليمية بأقوى توافق في القانون الدولي (يخضع لتعقيدات مختلفة تتعلق بالإجراءات التي من الواضح أنها لم تحدث بالكامل في بلد واحد) ^[32]
• الشخصية السلبية - تتمتع الدولة بسلطة قضائية على حدث أضر بمواطنه. ^[33]
• الجنسية (أو الشخصية النشطة) - لدولة ما ولاية قضائية على خطأ يكون مواطنه هو الجاني. ^[34]
• الحماية - تتمتع الدولة بسلطة قضائية لمعالجة التهديدات لأمنها (مثل ملاحقة مزوري الوثائق الرسمية) ^[35]
• عالمية - تتمتع الدولة بسلطة قضائية على أفعال معينة بناءً على رفضها الجوهري من قبل المجتمع الدولي (مثل الحرمان العنيف من حقوق الإنسان الأساسية). هذا هو الأكثر إثارة للجدل من بين القواعد الخمس للولاية القضائية. ^[36]

كما طورت البلدان مجموعات قانونية للفصل في نزاعات الاختصاص بين الكيانات دون الوطنية. على سبيل المثال ، في الولايات المتحدة ، تنظم قاعدة الحد الأدنى من جهات الاتصال المستمدة من بند الإجراءات القانونية في التعديل الرابع عشر لدستور الولايات المتحدة إلى أي مدى يمكن لدولة ما ممارسة الولاية القضائية على الأشخاص المقيمين في ولايات أخرى ، أو الأحداث التي حدثت في دول أخرى. تنص على.

المحاكم التي تواجه مسألة اختيار القانون لها عملية من مرحلتين:

1. ستطبق المحكمة قانون المنتدى ( قانون المحكمة ) على جميع المسائل الإجرائية (بما في ذلك اختيار قواعد القانون) ؛
2. تحسب العوامل التي تربط أو تربط القضايا القانونية بقوانين الدول التي يحتمل أن تكون ذات صلة وتطبق القوانين التي لها أكبر صلة ، مثل قانون الجنسية ( قانون الجنسية ) أو قانون الإقامة المعتادة ( قانون محل الإقامة ). (انظر أيضا "أحكام التنسيق الأوروبي:" إن مفهوم الإقامة المعتادة هو ما يعادل القانون المدني في اختبار القانون العام ليكس domicilii ".) سوف تقرر المحكمة القانوني المدعين الوضع و القدرة . ستحدد المحكمة قانون الولاية التي تقع فيها الأرض ( قانون الموقع ) الذي سيتم تطبيقه لتحديد جميع مسائل الملكية . غالبًا ما يكون قانون المكان الذي تتم فيه المعاملة فعليًا أو الحدوث الذي أدى إلى التقاضي ( lex loci actus ) هو القانون المسيطر الذي يتم اختياره عندما تكون المسألة جوهرية ، لكن القانون المناسب أصبح خيارًا أكثر شيوعًا. ^[37]

انكماش

تتضمن العديد من العقود والأشكال الأخرى للاتفاقية الملزمة قانونًا ولاية قضائية أو شرط تحكيم يحدد اختيار الأطراف لمكان أي تقاضي (يسمى شرط اختيار المنتدى ). في الاتحاد الأوروبي ، يخضع ذلك للائحة روما الأولى . قد تحدد بنود اختيار القانون القوانين التي يجب على المحكمة أو هيئة التحكيم تطبيقها على كل جانب من جوانب النزاع. يتطابق هذا مع السياسة الموضوعية لحرية التعاقد وسيحدده قانون الدولة حيث يمنح بند اختيار القانون اختصاصها. يقترح البروفيسور في جامعة أكسفورد أدريان بريجز أن هذا يمثل إشكالية من الناحية العقائدية لأنه يرمز إلى `` رفع الذات من خلال الحذاء ''. ^[38]

وافق القضاة على أن مبدأ استقلالية الطرفين يسمح للأطراف باختيار القانون الأنسب لمعاملاتهم. هذا القبول القضائي للنية الذاتية يستبعد الاعتماد التقليدي على عوامل الربط الموضوعية ؛ ^[39] كما أنه يضر بالمستهلكين لأن البائعين غالبًا ما يفرضون شروطًا تعاقدية من جانب واحد يختارون مكانًا بعيدًا عن منزل المشتري أو مكان عمله. يتم تنظيم البنود التعاقدية المتعلقة بالمستهلكين والموظفين والمستفيدين من التأمين بموجب الشروط الإضافية المنصوص عليها في روما 1 ، والتي قد تعدل الشروط التعاقدية التي يفرضها البائعون. ^[40]

• AV Dicey
• تضارب المصالح
• Dicey Morris & Collins ، كتاب مدرسي للقانون الإنجليزي حول تنازع القوانين
• قائمة اتفاقيات لاهاي بشأن القانون الدولي الخاص
• مكان نهج الوسيط المعني
• شركة Microsoft Corp. ضد Motorola Inc.

• معهد القانون الأمريكي (محرر). إعادة صياغة القانون ، ثانياً: تنازع القوانين . القديس بول.
• بريجز ، أدريان (2008). تعارض القوانين (الطبعة الثانية). أكسفورد: مطبعة جامعة أكسفورد.
• ولد ، غاري (2009). التحكيم التجاري الدولي . كلوير.
• كالييس ، جرالف بيتر (2010). لوائح روما: تعليق على القواعد الأوروبية لتعارض القوانين . كلوير.
• دراسات CILE (مركز التعليم القانوني الدولي - كلية الحقوق بجامعة بيتسبرغ ) القانون الخاص والقانون الدولي الخاص والتعاون القضائي في العلاقة بين الاتحاد الأوروبي والولايات المتحدة
• كلاركسون ، CMV ؛ هيل ، جوناثان (2006). تعارض القوانين (الطبعة الثالثة). أكسفورد: مطبعة جامعة أكسفورد.
• كولينز ، لورانس ؛ هاريس ، جوناثان ، محرران. (2017). Dicey Morris and Collins on The Conflict of Law (الطبعة الخامسة عشرة). لندن: سويت وماكسويل .
• هاي بيتر بورشرز ، باتريك جيه ؛ سيميونيدس ، سيميون سي (2010). تنازع القوانين (الطبعة الخامسة). سانت بول ، مينيسوتا: الغرب.
• ماكلين ، ديفيد ؛ بيفر ، كيش (2009). تضارب القوانين (الطبعة السابعة). لندن: سويت وماكسويل.
• الشمال ، بيتر ؛ فوسيت ، جي جي (1999). تشيشاير والقانون الدولي الخاص في الشمال (الطبعة الثالثة عشر). لندن: بتروورثس.
• ريد ، آلان (2003). وجهات النظر الأنجلو أمريكية في القانون الدولي الخاص . لويستون ، نيويورك: مطبعة إي ميلين.
• روجرسون ، بيبا (2013). تضارب القوانين في كوليير (الطبعة الرابعة). كامبريدج: مطبعة جامعة كامبريدج.
• سيميونيدس ، سيميون سي (2008). القانون الدولي الأمريكي الخاص . ولترز كلوير.

• المعهد الأوروبي للقانون الدولي والعلاقات الدولية
• تضارب القوانين. NET - أخبار وآراء في القانون الدولي الخاص
• الموقع الرسمي للجمعية الأمريكية للقانون المقارن
• دليل ASIL للمصادر الإلكترونية للقانون الدولي
• الموقع الرسمي لمؤتمر لاهاي للقانون الدولي الخاص.
• معهد ماكس بلانك - للقانون الخاص الدولي والمقارن
• المعهد البريطاني للقانون الدولي والمقارن
• غرفة التجارة الدولية
• محكمة التحكيم الدولية
• المعهد الدولي لتوحيد القانون الخاص (UNIDROIT)
• القانون الدولي الخاص ، دليل البحث ، مكتبة قصر السلام
• لجنة الأمم المتحدة للقانون التجاري الدولي
• قاعدة بيانات القانون الدولي الخاص بوزارة الخارجية الأمريكية
• لماذا تهدد اتفاقية لاهاي بشأن الاختصاص بخنق التجارة الإلكترونية وحرية التعبير على الإنترنت ، بقلم كريس سبريجمان
• اتفاقية روما للجماعة الاقتصادية الأوروبية 1980
• مجتمع القانون الدولي والأجنبي
• جمهورية الأرجنتين ضد NML Capital Ltd [2010] EWCA Civ 41 ، بشأن تنفيذ صندوق تحوط لمطالبة ضد الأرجنتين